论犯罪未完成形态的存在范围 下载 pdf 电子版 epub 免费 txt 2025

　　本书系由黄开诚博士论文改编而成，力图全面、系统地研究我国刑法中犯罪未完成形态在具体罪行中的存在范围。

本书共分七章，提要如下：

章：导论。主要内容包括我国刑法关于犯罪未完成形态存在范围的规定及其评析、对相关问题现有研究成果的回顾及其评价、本书研究的基本思路、方法及其意义。

第二章：犯罪未完成形态只存在于“重罪”之中。作为一种特殊的犯罪形态，犯罪未完成形态的存在与犯罪完成形态的存在不是亦步亦趋的，即并非每一种罪行都存在未完成形态。犯罪未完成形态的存在范围，首先取决于一国立法者的价值取向（犯罪观、刑事政策等），因此，在本章里，主要探讨立法者在价值取向上应如何合理地划定犯罪未完成形态存在的总体范围。在借鉴当代世界其他国家（地区）刑事立法关于犯罪未完成形态存在范围的规定，并立足于我国的实际的基础上，作者认为，立法者应把犯罪未完成形态的存在范围严格地限定在“重罪”之中。怎样认定轻罪和重罪？作者在剖析学术界关于区分轻罪和重罪的四种观点后指出，以一定的法定刑为标准认定罪行的轻重具有充分的依据。因为：一、法定刑是立法者对具体罪行的社会危害性及其程度进行评判考量的结果；二、以法定刑的轻重作为判断罪行轻重的标准，为世界上具有先进刑事立法技术的国家所认同；三、任何一国的刑事立法都无法完全避免“罪刑冲突”的现象，要完全做到罪刑相适应永远是人类不断追求的理想境界：四、一个特定的犯罪构成类型配置一个相应的法定刑，是我国刑法关于具体犯罪的立法模式。至于认定轻罪和重罪的法定刑的分界线，应当以有期徒刑3年为限，即凡法定*刑为3年或3年以上有期徒刑的罪行都是重罪，反之便是轻罪。在本章的后，作者还对现行刑法轻罪和重罪界限不明的条文进行了剖析，并提出了调整其罪刑关系的立法建议。

第三章：罪过形式和行为形式对有无未完成形态的影响。本章试图通过行为人的罪过形式和行为方式的考察，旨在说明并非所有的重罪都存在未完成形态。就是说，有些犯罪形态虽然是重罪，但是，由于罪过形式和行为方式的影响，它们不可能存在预备犯、未遂犯和中止犯。这些犯罪是：过失犯罪、间接故意犯罪、纯正的不作为犯罪和聚众型犯罪。

第四章：不存在犯罪未完成形态的基本构成类型。在本章里，探讨举动犯和具体危险犯两种基本构成类型不存在犯罪未完成形态。

在学术界，关于举动犯是否存在未遂犯，从来就有肯定说和否定说之对立。肯定说以行为人实行着手与到结果发生之间，可能存在未遂作为其立论的依据；而否定说则以行为人一实施构成要件的行为，犯罪即为完成作为其支撑的理由。作者指出，否定说关于举动犯不存在未遂犯的结论虽是正确的，但是其论证的理由则过于简单，需要进一步补充。作者认为，立法者把实施某种犯罪的客观要件行为“跳过”未遂犯而直接规定为既遂犯，是考虑到该种犯罪具有严重或特别严重的社会危险性，为了有力地预防和打击这种犯罪所需，这才是举动犯不存在未遂犯的根本原因。在危险犯的两种基本分类即具体危险犯和抽象危险犯中，作者认为前者不存在未遂犯，后者则相反。

前者不存在未遂犯的理由在于：（1）具体危险犯离实害犯更接近，因此，在刑事法律政策上，对于具体危险犯的处罚，应当比抽象危险犯的处罚为重，这种更重的处罚，就体现在，刑法将“足以使发危险的行为”直接“升格”至犯罪既遂，予以较未遂犯更为严重的处罚；（2）“足以使发生危险”的行为从某种意义上讲也是一种“未遂行为”，如果在这种“未遂行为”之前再设立未遂犯，在理论上则是不科学的；（3）没有“足以使发生危险”的行为由于社会危害性不大，则没有必要加以犯罪化。后者存在未遂犯的理由则在于：抽象危险是一种立法者拟制的危险，行为人虽然着手实施构成要件的行为，但是并不意味着抽象危险结果也随之发生，在未发生抽象危险结果之前存在未遂的可能。加之，引起发生抽象危险结果的危害行为具有较重的社会危害性，因而有必要加以犯罪化从而成立未遂犯。

第五章：不存在犯罪未完成形态的加重构成类型。主要探讨了两种加重成类型（结果加重犯和情节加重犯）不存在未遂犯的情形。

作者认为，我国刑法规定的结果加重犯的罪过形式有三种类型：“过失+过失”、“故意+过失”以及“故意+故意或过失”。关于前两种类型的结果加重犯，不存在未遂犯在学术界是共识。而学者对于后一种类型的结果加重犯是否存在未遂犯，则有争议，对此有否定说和部分肯定说（即结果加重犯的未遂只存在于基于直接故意实现加重结果而着手实行了基本罪的构成要件行为，由于其意志以外的原因而加重结果未出现的情况）之分。作者也持“部分肯定说”，但认为只有在基本犯罪是结果犯，并且行为人以直接故意实现加重结果的情形中，未遂犯才有成立的余地，其他情形中一概排除其存在。在情节加重犯中，由于作为“重罪”的情节加重犯是相对于该罪基本罪而言的，如果犯罪情节不是严重或者特别严重，不是恶劣或者特别恶劣，只能成立基本罪的既遂，所以刑法理论通说关于严格意义上的情节加重犯不存在未遂犯的观点是正确的。作者同时指出，刑法规定的以“情节严重”或者“情节特别严重”来总揽“有下列情形之一”或者“有下列行为之一”的加重构成或者特别加重构成，应当视为严格意义上的情节加重犯，同样排除其未遂犯的存在。在本章的后，作者还简要地剖析了何谓复合加重犯，并阐述了其不存在未遂犯的理由。

第六章：存在未完成形态之重罪。本章分三节分别加以叙述。

在节中，作者认为，在通过前几章的分析和排除，理论上存在未遂犯的所有重罪（116个）均应设立未遂犯。理由有二：一、重罪的未遂行为一律处罚是当代世界其他各国（地区）刑事立法的通行做法；二、存在未遂犯的所有重罪与刑法规定的全部故意罪行的比例为

15％，这一比例与世界其他各国（地区）刑法的规定相比，是比较低的，较好地贯彻了罪刑法定原则和体现了刑法的谦抑主义精神。在第二节中，作者指出，预备行为原则上不予处罚是当代世界各国的基本立场，因此，应当在这一前提下考虑在少数个罪中设立预备犯。在这个前提下，作者认为，基于三种情形下的犯罪预备行为应当加以犯罪化：其一，针对刑法保护的重要的法益（客体）实施的犯罪预备行为；其二，对法益（客体）具有高度危险性的犯罪预备行为；其三，具有严重社会危害性的犯罪预备行为。这样，在刑法分则各章中我们认为只有26种犯罪应当设立预备犯。在第三节中，作者基本赞成中止犯的存在范围与未遂犯存在范围一致的立法例，但同时指出，我国刑法中有9种重罪行只存在未遂犯，不存在中止犯。

第七章：我国犯罪未完成形态存在范围的立法建议。在本章里，作者在比较中外刑法关于犯罪未完成形态存在范围立法模式优劣得失的基础上，提出了总则概括性规定和分则列举性规定相结合的立法模式应当是我国刑法未来的立法模式。同时对我国刑法总则第

22条、23条和第24条的规定提出了若干完善建议，在分则中，则明确标明何条何款何段之罪，处罚预备犯、未遂犯和中止犯。

内容摘要

Abstract

章 导论

节 我国刑法关于犯罪未完成形态存在范围的规定及其评析

一、我国刑法关于犯罪未完成形态存在范围的规定

二、对我国刑法关于犯罪未完成形态存在范围的评价

第二节 我国关于犯罪未完成形态存在范围的研究

一、对犯罪未完成形态存在范围的研究状况

二、对犯罪未完成形态存在范围研究的评价

第三节 研究犯罪未完成形态存在范围的思路、方法及意义

一、研究犯罪未完成形态存在范围的基本思路

二、研究犯罪未完成形态存在范围的主要方法

三、研究犯罪未完成形态存在范围的意义

第二章 犯罪未完成形态只存在于“重罪”之中

节 我国刑法中的重罪与轻罪

一、罪名与罪行的关系

二、我国刑法中重罪与轻罪的划分

第二节 只有重罪才存在未完成形态的根据

一、轻罪未完成形态免除刑事责任的理由

二、确立未完成形态只存在“重罪”中的根据

第三节 现行刑法轻罪与重罪界限不明的条文

一、法定刑为“处2年以上5年以下有期徒刑”的罪行

二、法定刑为“处2年以上7年以下有期徒刑”的罪行

三、法定刑为“处1年以上10年以下有期徒刑”的罪行

第三章 罪过形式和行为形式对有无未完成形态的影响

节 过失犯罪和间接故意犯罪不存在未完成形态

一、过失犯罪不存在未完成形态

二、间接故意犯罪不存在未完成形态

第二节 纯正的不作为犯罪和聚众型犯罪无未遂犯

一、纯正的不作为犯罪不存在未遂犯

二、聚众型犯罪不存在未遂犯

第四章 不存在犯罪未完成形态的基本构成类型

节 举动犯不存在未遂犯

一、学术界关于举动犯是否存在未遂犯的争论

二、作者的观点及其理由

三、我国刑法中的举动犯

第二节 具体危险犯不存在未遂犯

一、危险犯的概念及其基本分类

二、学术界的基本观点

三、欧陆法系国家和地区的立法态度

四、作者的观点及其理由

第五章 不存在犯罪未完成形态的加重构成类型

节 不存在未遂犯的结果加重犯

一、刑法理论界关于结果加重犯是否存在未遂犯的主要分歧

二、我们的认识及结论

第二节 情节加重犯不存在未遂犯

一、情节加重犯不存在未遂犯的理论分析

二、我国刑法中的情节加重犯

第三节 两种特殊构成类型的未完成形态之有无

一、选择加重犯应视为存在未遂犯

二、复合加重犯不存在未遂犯

第六章 存在未完成形态之重罪

节 存在未遂犯之重罪

一、排除不存在犯罪未完成形态后的其他所有重罪均应设立未遂犯

二、存在未遂犯之重罪

第二节 设立预备犯的个罪

一、预备行为原则上不予处罚是当代世界各国的基本立场

二、怎样确定我国刑法中处罚预备行为的个罪

第三节 设立中止犯的个罪

一、两种不同立法例

二、简短评述及其结论

第七章 我国犯罪未完成形态存在范围的立法建议

节 对海外刑法关于犯罪未完成形态立法模式的借鉴

一、海外刑法关于犯罪未完成存在范围的立法模式

二、对海外刑法关于犯罪未完成形态立法模式的评述

第二节 对我国刑法总则关于犯罪未完成形态的立法建议

一、现行刑法对犯罪未完成形态规定之弊端

二、对刑法总则第二章第二节的立法建议

第三节 对分则具体确定犯罪未完成形态的立法建议

一、对X款X段之罪，处罚预备犯、未遂犯和中止犯

二、对X款X段之罪，处罚未遂犯和中止犯

三、对X款X段之罪，处罚未遂犯

四、对X款X段之罪，处罚预备犯

完善犯罪未完成形态立法建议章节分布表

【附件一】中国刑法中的轻罪

【附件二】中国刑法中的重罪

【附件三】 犯罪构成类型有无未完成形态统计表

参考文献

致谢

黄开诚，广西梧州人，西南政法大学法学院副教授，硕士生导师，西南政法大学博士后流动站研究人员；亚洲犯罪学会监事会副主席；重庆市人文社会科学重点研究基地一一西南政法大学毒品犯罪与对策研究中心执行主任；重庆市犯罪学研究所办公室副主任；重庆市*2010年度创新团队带头人。主持各类科研项目共8项（其中省部级课题2项、国内国际横向联合项目2项），在国际著名SSCI期刊上发表论文4篇，同时在《现代法学》、《武汉大学学报》等中文核心期刊上发表论文多篇。

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编辑推荐

　　本书是“西南刑事法与毒品问题研究文库”系列之一，共分七章，全面、系统地研究了我国刑法中犯罪未完成形态在具体罪行中的存在范围。主要内容包括我国刑法关于犯罪未完成形态存在范围的规定及其评析、对相关问题现有研究成果的回顾及其评价、本书研究的基本思路、方法及其意义。

书籍介绍

《论犯罪未完成形态的存在范围》内容简介：西南政法大学法学院自建立以来从来都是我国西部地区刑事法教学与研究的一个重镇。同时，它也是我国西部地区唯一一个刑法学博士学位授权点，多年来为我国培养了大批优秀法学人才。学科教师队伍中，老中青不同层次都不乏优秀学者，也产出了很多有价值的科研成果。刑法学科长期研究领域的一个重要方面就是毒品犯罪研究。以刑法学为依托，西南政法大学在十年前建立了“毒品犯罪与对策研究中心”，这是我国西部最早建立的毒品问题研究基地，并被重庆市政府认定为“重庆市人文社会科学重点研究基地”。因此，西南政法大学的毒品问题研究与刑事法研究从来都是紧密联系的。以与法律有关的毒品问题研究为起点，西南政法大学对毒品问题的研究逐步扩大到各个方面，并产生了一批优秀成果，如由我校赵长青教授主编的《禁毒全书》被人们称为一部有关禁毒专题的“百科全书”，并被江泽民主席作为礼品赠送给联合国禁毒署。

• 作者：nicole 发布时间：2022-01-29 01:54:09

  这本书是我对专业迷茫之际，寻找的救赎之物，也是第一本逐字读完的专业论著。从古至今，造园思想如何形成，又在时代背景、思想潮流、艺术技术的洪流下如何一步步发展演变，论述的切中要害，干货满满，值得好好回味，写篇感悟！

• 作者：fang 发布时间：2021-01-22 23:06:58

  还要再看一遍

• 作者：arbre 发布时间：2020-06-30 15:07:21

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  有许多内容与他人编著的是一致的，尤其是例子。不过部分内容也还是有所启发。

• 作者：金酸梅影帝 发布时间：2023-08-30 15:31:23

  比想象中好，剧情展开之后确实很不错，有点热血运动漫的味道了。

• 工具书权威

  作者：我想故我在 发布时间：2023-05-03 23:23:22

  这个康熙字典还是看16开滴，工具书字词典类还是大点更好查好看滴，看起来也更舒服些滴，以道光王引之订正本《康熙字典》为底本，参校别本，逐句加标点，主要使用逗号、句号、冒号、书名号等，重新横排出版，里面是繁体字，对查找生僻字、书法、古籍等都有用处滴，就是纸张薄了些，纸张能再厚实结实点就更棒了

  

  

  

  

  

  

• 情绪，成年人世界的“萧何”

  作者：猫书一枚 发布时间：2022-09-14 15:02:47

  影帝梁朝伟还在跑龙套的时候，有一场面试，说的是如何面对女友提出分手。

  一连好几个面试的演员，有的痛哭，有的咆哮，有的跪地抓着“女友”撕心裂肺。

  轮到梁朝伟表演了，当他听到女演员说：“我们分手吧”，梁朝伟没有激动浮夸的表现。

  他什么也没有说，慢慢的转了个身，背对着女演员，低头点了支烟，狠狠地吸了一口，紧锁眉头，默默地把烟吐了出来，淡淡地“恩”了一声。

  导演当下就说：“选他。”

  导演说就是这个细微的几个动作，一下子击中了他，让他的心紧紧揪在一起，那种无奈的苦涩感，自己瞬间被梁朝伟渲染的情绪给共振了。

  

  一个好的演员，不是长得好，身材好，最关键的就是能把角色的内在情绪表现到位，让观众产生共鸣，从而理解角色的意义。

  我们爱看剧，就是因为它能帮我们表达出自己的情绪，而每个人都有情绪，一个没有情绪的人那简直就是行尸走肉，因为我们无法从他身上看到喜怒哀乐的行为反馈，这样的人和机器有什么区别，对不对？

  所谓成也萧何，败也萧何！每一天，我们都会带着情绪醒来，也会带着情绪入睡。我们会受到情绪波动的影响，甚至被情绪牢牢控制，做出积极的或是消极的，甚至是不可思议的行为。

  在《情绪：影响正确决策的变量》一书就说到：你的选择不仅取决于触发事件本身，还取决于大脑权衡反应时要考虑的各种其他因素，比如：你最近的工作表现如何？老板今天的心情如何？你们的关系如何？

  

  那么，情绪是如何产生的？我们能够管理自己的情绪吗？

  作者：列纳德·蒙洛迪诺，就以自身经历和现实生活中令人信服的案例，结合脑科学、情感神经科学的新近研究成果，带领读者踏上体验各类情绪价值的旅程。

  01 如果情绪会说话，一定委屈总被误会

  判断一个人的喜怒哀乐，人们总说你都写在脸上，骗不了谁。

  可事实上，根本不是这样！

  情绪并不是一个与生俱来的存在，情绪是由人们根据你的行为而构建出来的一个概念。

  换句话说，情绪是人类共识的产物。它取决于引发情绪行为的环境因素，受人们的认知和经验所影响。脱离了行为环境，根本无从判断是何种情绪。

  

  比如你对医生说自己胸闷气短，难受极了。

  如果你是一位母亲，你可能被诊断为焦虑症；如果你是一位男性，那么你可能被确诊为心脏病。

  这种差别在于，医护人员根据大量的经验认知都推断认为，女性天生就是比男性情绪化，易焦虑。

  看看，这就是割裂开情景直接判断所导致的误诊。当然，医学诊断还可以通过技术手段佐证，这是另一件事了，我们暂且不说。

  单说对情绪的解读是缘于人们的意识判断这一点，这说明人们对情绪的认知有相当的主观性，相声演员经常打趣的那句：你怎么笑的跟哭似的。

  这句玩笑话，强调的就是解读情绪需要依赖对行为环境的了解，要不到底是笑还是哭都没办法分清楚。

  历史上著名的伊拉克海湾战争，爆发的部分原因注是萨达姆·侯赛因同父异母的兄弟认为自己读懂了美国谈判员的情绪，他告诉萨达姆美国不可能发动袭击。

  结果，随后的战争失去了17.5万伊拉克人，和数百名联军士兵的生命。

  

  所以，情绪绝不只是宝宝启蒙绘本图片上那单一的面部状态，具体的喜怒哀乐取决于具体情景下的行为概念：

  有些事儿高兴起来也会让你哭，这眼泪就不是伤心是高兴；而有些时候的笑是对难过的掩饰，这时候的笑是真的心酸……

  每一种情绪的背后都是一个情景的建构，但每个人天生都有同一种情绪，而且是连猫猫狗狗都有的情绪，你可能一天都被它所控制。

  02 如果情绪有脾气，一天都要看它脸色

  每个人都有的情绪，它也有自己的脾气个性，一种基础底色，在这个基础上才演化出其它丰富饱满的情绪色彩。

  而这个底色就是你爽不爽，或者说你今天心情好不好。

  如果你今天不爽的话，那你可能看什么都不顺眼；相反，如果你今天心情好，那可能找你谈什么都不是事儿。

  这就叫做核心情绪，它是连猫猫狗狗都有的一种情绪底色，不需要什么情景建构，有时候醒来一天就很亢奋，或者很低落。

  核心情绪的具体定义是心理学家詹姆斯·罗素创造的。

  他认为当人们有意识的思维对事实和目标进行权衡时，无意识的思维也会对额外信息做出分析，包括有关当事人所处的环境和身体状态等细微线索，而这些活动并没有进入当事人的意识。

  也可以说，

  就是相当于一种直觉

  ，这听起来毫无理由，是不是？

  

  但现实生活中，根据直觉作出判断的情况大量存在，尤其是考选择题的时候，有没有？

  还有一种情况就是，男女关系上，男人一出轨，女人的第六感直觉立马上线，精准程度甚比福尔摩斯。

  这主要原因其实就是女性天性对周围环境要比男性敏感得多，所以女性对于周遭的变化，天生比男生要反应灵敏。

  但不管怎样，如果你要是找老板谈薪水，肯定是要选老板心情好的时候谈，提薪的可能性才大；要是找老板心情不好的时候去，那你这个月的绩效奖金可能就都没有了。

  那么问题来了，既然情绪脾气这么大，并且毫无理由，那要控制情绪又谈何容易呢？如今学习工作生活压力这么大，那么多情绪失控的悲剧就无法避免了吗？

  也不是的，情绪虽然复杂，但只要你了解它，你就能明白它背后的逻辑，从而控制它。

  03 如果想要控制情绪，其实也不算什么难事

  传统情绪观认为，情绪是人类进化的产物，外界活动激发了我们内在的情绪反应。如果我们无法用理性思维控制情绪，我们就会做出傻事，甚至产生暴力行为。

  

  但实际上，人们只要做好三件事，对自我的情绪管理就会有大大的帮助：

  1、接受

  接受并不是放弃，是指不要对无法控制的事情做出情绪化的反应。

  让我们沮丧的往往不是所处的环境，而是人们对它们所做的判断，比如愤怒。

  举个例子，如果下雨破坏了我们的野餐，我们用不着感到愤怒，那是非常愚蠢的做法，因为我们对雨无能为力。

  同样，如果有人苛责我们，我们往往也会很生气。但这一样是愚蠢的，因为这就像无法把雨赶走一样，我们也无法控制或改变苛责我们的人。

  所以，把自己的幸福感寄托在对他人行为的改变上，与将其寄托在天气这些不可控因素上没什么区别，注定是毫无意义。

  既然如此，不如就接受这种变化。当然这种接受不是无底线的，需要你时不时的重新评估一下改变的可能。

  2、重新评估

  鉴于情绪对行为的影响力，我们所说的控制能力，其实是最大限度的缩短导致不快情绪的控制过程。

  这个过程，我们叫重新评估。

  比如你因为堵车要迟到20分钟，很多人第一反应是抱怨为什么堵车，这会让你很生气；也有可能会懊恼自己为什么又要迟到，这会让你很沮丧。这两种情况都于事无补。

  这时候不妨换一种思路，那就是就算迟到20分钟，到底又能怎样，最坏的情况也许也不过是被扣点满勤奖，或者被领导说一顿。

  重新评估意味着认识到思想中的消极模式，并将其改变为更为舒适的模式。但无论怎么改，都不可以脱离现实。

  要是医生迟到了，手术中的患者可能就面临死亡，这时候就不能无所谓什么只不过是被领导骂一顿了。

  3、表达

  著名作家蒋勋在《蒋勋细品红楼梦》时曾说过，你生一个人的气的时候，你整个人是蒙的，气是不打一处来，看这个人你是哪儿都不顺眼。

  但你去理解这个人的时候，你把他身上的故事写下来的时候，你就读懂了他行为背后的逻辑，你发现原来他是可以理解的，你就不那么生气了。

  这种写的过程，就是表达的过程。表达有很多种，写只是其中一种，你可以找闺蜜聊，可以找兄弟喝茶。

  你在社交沟通表达的过程中，就是消化了对事件的理解，要不为什么说每个人都有一颗八卦的心呢，每个人都有表达的欲望，而表达让情绪得以安定。

  写在最后

  震惊全国的唐山烧烤事件，几名男子当街毒打邻桌女生，起因仅仅就是当事人之间的言语冲突，就情绪失控导致升级肢体冲突。

  流出的视频引发全网愤怒，而这个愤怒又导致了进一步的网暴，殃及池鱼，连烧烤店老板都被网民连带声讨，以至于无法继续营业。

  情绪充斥在我们的生活方方面面，不要等到像重庆烧烤事件一样的悲剧发生后，才来关注情绪。

  

  《情绪》认为人类的韧性源于精神的灵活性，而精神的灵活性源自复杂的情绪。

  人类所有的活动，其实都受情绪的影响，而情绪也会改变我们对世界的认知，掌握自我情绪的节奏，使之与理性相结合，才能做出明智又愉快的决策。