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第六章犯罪主客观方面之二：犯罪客观方面

节犯罪行为的基本特征与结构划分

节犯罪行为“基本方式竞合”的破解与澄清

第三节犯罪对象的必存、新样态及其对犯罪客体的体现

第四节犯罪行为的危害结果

第五节犯罪行为的因果

第六节不纯正不作为犯的义务来源

下篇犯罪形态

第七章犯罪形态之一：共犯形态

节行为共同说的法教义学否定

节 共犯本质的再反思与再证成

第三节共犯形态的三个追认

第四节 承继共犯

第五节共犯脱离

第六节共犯的共犯

第七节共同犯罪的概念辨正与重新表述

第八章犯罪形态之二：犯罪阶段形态与罪数

节 犯罪着手的教义学重述

节“意志以外的原因”

第三节 认识错误中的犯罪阶段形态

第四节犯罪中止的犯罪阶段形态消解

第五节犯罪未遂

第六节犯罪既遂

第七节 犯罪阶段形态认定的整体思维

第八节数罪标准与数罪中的两个问题

第九节 一罪的分类

第十节 罪数认定的整体思维

后记

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第六章犯罪主客观方面之二：犯罪客观方面

节犯罪行为的基本特征与结构划分

犯罪行为的基本特征与结构划分是犯罪客观方面讨论的起步，即其构成了犯罪客观方面其他问题的逻辑铺垫。

一、犯罪行为的基本特征

犯罪行为的基本特征即刑法学教材通常所谓危害行为的基本特征。对危害行为即犯罪行为的基本特征，刑法学教材对行了不同的概括，或称危害行为具有有体、有意和有害三个基本特征（1），或称危害行为具有有害、有意和刑法禁止三个基本特征（2）。其中，前一种概括可谓“旧三特征说”，而后一种概括可谓“新三特征说”。显然，危害行为即犯罪行为基本特征需要规整且给出新的结构分解。

（一）犯罪行为的事实特征

所谓犯罪行为的事实特征，是指“旧三特征说”中的有意和有体，即有意和有体有机构成了犯罪行为的事实特征。其中，“有意”这一特征，其不括故意，括过失，甚括更深层次的违法认识和期待可能。而对于“有体”这一特征而言，应将其理解为“身体动静”而非仅仅是“身体之静”，一是因为积极的“作为”与消极的“不作为”是危害行为的两种现象样态，二是因为“身体动作”只停留在对危害行为的物理学描述，而“身体动静”则具有社会学价值评价的意味。对于“梦游”这种现象而言，虽然存在“有体”甚或“有害”，但其首先缺失“有意”故其在根本上难以成为犯罪行为。于是，“有意”排斥着“客观归罪”，而“有体”排斥着“主观归罪”，从而“有意”和“有体”结合是主客观相统一的结合。由于人的外在身体动静是由内在心理所支配，即前者是后者的外在体现或展示，故从“有意”到“有体”便构成了犯罪行为事实特征由内而外的体现。

犯罪行为的有体在身份犯中有着一番的意涵。身份犯中的“身份”是指影响定罪量刑的身份。如果身份影响定罪，则此身份为定罪身份，且由于这里的影响定罪即意味着某种犯罪成立与否，故定罪身份又称构成身份；如果身份影响量刑，则此身份为量刑身份。由于量刑身份影响量刑有轻重两个方向，故量刑身份又称加减身份：工作人员对于诬告陷害罪属加重身份，司法工作人员对于非法拘禁罪和非法搜查罪亦属加重身份；对于“亲属相盗”行为，具有范围内的亲属关系会使得行为人或不受处罚或受到从宽处罚，故从宽处罚这种情形便使得范围内的亲属关系构成了减轻身份（在不受处罚的情形之中，范围内的亲属关系可以视为一种消极意义上的构成身份，即定罪身份）。在定罪身份即构成身份的场合，所谓身份决定了事物的特质所在，故成为定罪身份即构成身份；而在量刑身份即加减身份的场合，所谓身份代表着行为人对适法行为期待可能的高低，从而代表行为人的主观恶与人身危险的深浅，故成为量刑身份，即加减身份。但严格地说，量刑身份中的加重身份实为从重身份，而减轻身份实为从轻身份。可见，身份犯的身份意味着一种“能量”：如果身份是一种构罪身份或加重处罚身份，其便是一种“负能量”；如果身份是一种阻却定罪的身份或从宽处罚的身份，其便是一种“正能量”。对于身份犯，身份寄托着“期待可能”，代表着主观恶与人身危险，故身份犯终体现着罪责刑相适应原则，并同时体现着刑法的谦抑精神。如果身份犯的身份是一种影响刑事责任轻重的身份，刑事责任的“常态”相当于“价值”，而特定的身份则对应着某种价格，故量刑身份或加减身份之于刑事责任的关系可予以“政治经济学”的把握，而定罪身份或构成身份似乎也可予以“政治经济学”的解读。终，身份犯是通过身份影响犯罪是否成立和刑事责任的轻重来体现犯罪行为的事实值特征的。因此，身份是身份犯的“有体”，从而是“有害”的一种特殊体现。

……

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• 作者：伊比利亚活 发布时间：2009-12-10 15:21:02

  果然被震撼了。。。

• 作者：无明 发布时间：2017-02-02 15:59:41

  我可能学了假宏观！

• 作者：鹏 发布时间：2012-10-12 22:36:00

  不怎么样

• 作者：方柯 发布时间：2011-02-24 12:32:53

  很经典的了。

• 作者：Feline 发布时间：2012-06-17 06:48:30

  写得还算不错，翻译得文句不通，读起来蛋疼。

• 作者：BlueGalaxy 发布时间：2011-06-29 13:33:01

  最喜欢最后一章：节奏明快，并且更有现实意义。

• 通向黑暗异世界之门——洛夫克拉夫特！

  作者：老船长-JK 发布时间：2022-06-23 17:51:05

• “人世不过是一场无可挽回的误会”

  作者：安提戈涅 发布时间：2013-08-03 21:13:17

  当发现人与人之间是无法真正交流与理解时，我感到很蛋疼。所谓“无往不在的枷锁”，不是别的，正是观念，你可以称之为“世界观”、“信仰”、“ 判断”、“意识形态”——甚至 “理性”。当世界对主体呈现为现象时，作为表象的观念，成为必然的形式。套用经院哲学的术语，“个体化原理”决定了每个人所执迷的表现截然不同，正是这些不同的表象，导致了人与人之间交流和理解的不可能。观念的永恒冲突不可避免地带有古典悲剧色彩，巴别塔的隐喻在千年前就证实了这一点，而如今人们只能创造出“交往理性”一类的东西，聊以自慰。

  略萨在辛辣苍茫的巨著《世界末日之战》中再次探讨了人与人之间理解可能与否的问题。那些为著作写简介的人可以去死了，因为一个伟大作家绝不会仅仅为了描写“农民阶级对抗统治阶级的镇压”、“一个国家从君主制向共和制过渡”这些题材而花如此浩繁的篇章，与描述外在世界的规则和变幻相比，伟大作家关注的永远是个人内心秩序高塔的建构。

  因而，我也更原因相信，托尔斯泰关注的，是一个个体在死亡袭来之时，内心隐微的怕与爱，而不是那些大写的农奴生存状况和战争正义；福克纳关注的，是一个个体在存在的黑洞与时间的深渊中丈量自身，像溺水的人那样边咳边挣扎，而不是红尘暮霭中南方庄园的衰朽；陀氏关注的，是一个个体深陷在日常生活的烂泥中时，凝望着某个“神秘世界”时的情欲、困厄、冲动和绝望，而不是“复调”冲突、底层小人物的心理全态。

  至于《世界末日之战》，它是一场无血的观念大戮。

  略萨以卓绝的激情全方位描写了这场大戮，在异常艰苦和漫长的鏖战之上，在血肉蛆虫共屎尿屁肠齐飞的酷烈场景之上，在每个个体带着各异的传奇经历最后殊途同归的命运之上，略萨始终高悬着一把达摩克利斯之剑：观念的冲突与理解的无望。

  从苏格兰流亡者加尔的身上，我才慢慢领悟到这一点。他是巴枯宁和蒲鲁东的信徒，向往卡奴杜斯发生的暴乱，觉得这场起义正引证着无政府主义的学说。卷入巴西内战后，他在一次恐惧和情欲的驱使下，强奸了一个前贵族侍女。这个女人的经历，与很多乱世时期的女人一样不幸。当其丈夫鲁菲诺出外当导游谋生时，一系列的麻烦接踵而至，先是加尔强奸了她，她只有随着加尔到处流浪，寻找卡奴杜斯根据地。一路上，她又遭遇了兵痞的强奸，加尔与鲁菲诺为她大打出手（像卡纳布拉沃男爵评论的那样：她引起的麻烦总是“无意识”的）引发的混战……令加尔困惑的是，遭到自己强暴的胡莱玛始终表现出一副“事不关己”的神态。他试着向她解释起义、暗杀、运送武器之类的事，但发觉她对所有解释都不感兴趣，“她既不点头赞成，也不提任何问题，只是时时用眼睛（夜色逐渐在模糊她的面孔）同他对视一下，这让他感到很愚蠢。”此后，加尔一再努力向胡莱玛解释自己作为无政府者的光荣与义务，也试图让胡莱玛解释为什么不趁着睡觉之类的时机杀了自己这强奸犯，她往往漠然以对。这让加尔觉得自己的话如同风吹在了一块巨石上，最终，他承认：“你不理解我，如同我不理解你一样。”

  而为胡莱玛大打出手的两个男人，同样处于相互不理解的状态。加尔早已心知肚明：“鲁菲诺未能理解我，其实我并不想侮辱他”。在漫长的流浪与追寻之后，两人见面触发搏斗，仍然是由于观念的错位。鲁菲诺满心是为自己换回尊严，想杀死加尔后再手刃“淫妇”胡莱玛，加尔却始终在大谈男女之事小于民族大义，还有数以千计的卡奴杜斯平民等待解放。值得注意的是，在两人的争执扭打中，略萨两次写道苏格兰人加尔不小心说出了英语，这如同一个隐喻，泛着巴别塔的冷光，由语言的不通喻指向理解的断裂。

  实际上，略萨拿无政府主义者兼理想主义者加尔开了一个残酷的玩笑。这位一路上喋喋不休向所有人解释巴枯宁、蒲鲁东的信条与卡奴杜斯理念相似之处的人，最终却为卡奴杜斯人拒之门外：他们不理解他。当终于见到传说中的卡奴杜斯人，加尔脸上露出幸福的表情，高声叫道：“我是你们的朋友！我要和你们同甘苦，共命运！”但是，他发现这群甲贡索人“互相交换着狡黠的颜色，露出会意的表情，并龇着牙齿向他送来同情的微笑时，他气馁了。”加尔一生致力于颅像学，试图通过触摸每一颗脑袋而理解人们的生命状态，但最终，他恰恰死于不被理解。

  这种不被理解的状态如同一颗烟雾弹，爆炸后的雾气很快弥漫在整个世界末日之战的参与者之间。霍布斯的“一切人反对一切人”最终应该归结于“一切人不理解一切人”。一切人都在努力阐释着战争的本质，一切人又都觉得“别人无法表述自己，别人必须被表述”，恶性循环的结果是：每一种阐释和表述都坚如磐石，也都只能等待着硬碰硬那石火光飞溅的一刻。

  差别心无穷无尽。卡奴杜斯本地聚集的甲贡索人来说，这场战争是上帝与魔鬼间之神圣战，敌人全是为敌基督者效力的奴仆，而“劝世者”好耶稣才是真正伟大的，无辜者将得到天使的抚爱；对于外国的流亡者来说，卡奴杜斯的动乱是无政府主义的现实化，是贫苦农民为了自身权益奋起反抗的诗歌；对卡纳布拉沃男爵和共和党人来说，卡奴杜斯是蒙昧和暴力结合的产物，杀人越货的大盗、男盗女娼的神父全都躲在一个神棍庇护下为所欲为，这一场战争的目的就是保卫共和国。差别心却不止于此，每一种大的观念都如同拧得很紧的绳索，但这些绳索内部，个体差异的观念却如同根根细线，并不与大绳保持一致，而是头绪万千。在共和党的军队中，年轻的医生观察到爱国主义普遍衰退，黑市交易与厌战情绪弥漫；在“好基督”劝世者身边，尽管有强大的精神性力量普照整个腹地，神父的出卖，男女间情欲的涌动依然汹涌；那些零星闪入闪出的人物更是如同一根根拉不直的线、跟不上节奏的音符，将观念之海倒腾的永不平息。

  略萨的高明之处，在于他并不一味地铺陈不理解造成的世界末日之战，他留出一个空白，让这个空白更深刻地道出“理解的不可达成”。《世界末日之战》本以恢弘的规模和结构展开全篇，上到男爵党魁，下到义民废人，略萨都一一照顾到，每个人的所思所想在草灰蛇线、伏笔千里的架构中的展现，共同构成了一个立体的时空模式。但是，唯独对一个人，略萨写尽千言，又可以说一笔没写，他就是好基督劝世者。

  以一种客观冷静，甚至带些《圣经》色彩的笔调，略萨追踪着好基督劝世者的足迹，但从未有一句话描写过他的内心世界。这种笔调与《圣经》中关于上帝的描写如出一辙，充满神秘感，只可会意，不可理解，只能敬畏，不可直视。然而，就是这一形象，也许道出了略萨深深的悲哀：人与人之间是不可理解的，而人与彼岸的神秘世界之间就更是遥隔汗漫。

  卡纳布拉沃男爵在一次因观念冲突，劝阻加尔而未果的场景中，无奈地想到：“人世不过是一场无可挽回的误会”。也许，理解的不可能正是这一误会的永恒动因。