中国上市公司控制权法律问题研究：缺陷与改良 下载 pdf 电子版 epub 免费 txt 2025

已有的对上市公司控制权法律问题的研究多是动态性研究，即对控制权的形成与转让过程的研究（俗称“并购”问题研究），本书的研究是静态性的研究，即把“控制权”当作一个细胞的研究。

控制权的法律基础是公司的股份，控制权的市场价值是控制权人对他人出资资产的控制能力。正确识别上市公司控制权，必须善于正确识别隐形控制、实际控制人、一致行动人等控制权的表现形式。

单一化的国有投资主体、权利的高度集中和非流通性是我国上市公司控制权的三大基本特征。我国上市公司特殊股权结构的形成根源于我国的政治制度、法律环境和股票发行上市的行政管理体制。股权的高度集中并非中国的发明专利。在我国，上市公司控制权较高程度上集中于国有持股人手中，较之于股权高度分散，并非弊大于利。我国上市公司目前面临的基本矛盾并非股权分置，而是控股股东与中小投资者的利益冲突，冲突的根源在于控股股东对中小投资者的法律剥夺和非法律剥夺。

各国公司治理的理论，主要有制度安排说、相互作用说、决策机制说、组织结构说。本书作者认为，公司治理的实质是一种目标的追求，就我国上市公司而言，公司的基本目标应当是：（1）全体股东利益的*化；（2）各类股东尤其是中小股东利益和地位获得充分的保护；（3）公司的可持续发展。

公司治理模式主要分为英美模式与德日模式。英美模式的外部环境是：股权分散、所有权与经营权明显分离、证券市场发达；德日模式的外部环境是：股权集中、所有权与经营权分离不明显、证券市场不发达，企业融资主要依靠银行借款。公司治理模式的演变越来越具有同化、互相补充的趋势。

我国公司治理法律制度的主要缺陷是：（1）没有建立完善的中小投资者权益保护机制；（2）没有建立高级管理人员经营激励机制；（3）没有建立完善的公司法人否认制度。我国上市公司股权高度集中的事实决定了内治型公司治理是我国公司治理模式的基本选择，内治型公司要求上市公司必须建立健全法人治理的基本结构即三会制度。

我国上市公司股东大会制度存在的问题主要表现在三个方面：（1）关于股东大会的职权范围。我国上市公司股东大会职权越来越具有宽泛的趋势，应当缩减股东大会职权，扩大董事会职权。（2）股东大会审议通过的基础是出席股东大会股东所持股份数额的过半数或1／3，而不是公司总股份的一定比例，这是一种实用主义的做法，对保护股东的利益不利。没有程序的严格要求，就没有权利的正当保护。（3）中小投资者没有参与股东会并行使表决权的热情，其主要原因是控股股东控制着股东会的内容与结果；便利中小投资者参与股东会决策的法律机制不完善。完善股东大会制度，主要应从三个方面着手：（1）完善类别股东分类表决制；（2）减少股东大会的议事范围；（3）完善股东大会表决权代理制度。

我国上市公司董事会构成的实践是股东（主要是控股股东）选择董事的服从性、忠诚性的实践。选择服从、忠诚而忽视创造力，本质上就是选择低效。董事的选择标准应当是忠诚性和创造性并举。

独立董事充分发挥作用应当具备三个前置条件：（1）独立性。指独立董事发挥监督作用时其身份的独立性，其实质是与控股股东及公司高级管理人员在利益方面的独立性。（2）公允及善良意识。公允及善良意识的本质是法律意识和道德意识下的思想修养。对侵害他人利益及社会公共利益在认识上的敏锐性以及对这种侵权行为的及时和正当揭示与制止，是这种意识的核心。（3）履职能力。包括三方面：专业技能、时间保证、健康状况。

我国应当建立和完善独立董事的对抗权法律制度。该种对抗权只有在控股股东及公司高级管理人员滥用了权力、损害或可能损害公司全体股东尤其是中小投资者和社会相关利益者时才能运用。独立董事的对抗权主要包括：（1）知情权；（2）揭示权；（3）制止权；（4）诉讼权。

转变我国上市公司独立董事不发挥作用的局面的两个基本假设：（1）独立董事的全部或过半数从中小投资者中产生（或由中小投资者推荐产生）；（2）独立董事不直接从上市公司领取报酬，而是从类似于“独立董事协会” 的机构中领取报酬。

限制国有股弊端，亦可以直接从减持上市公司国有股人手。除中共中央《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》所提出的国有经济需控制的四类领域外，其余领域的国有股权均可减持。适用于我国上市公司减持国有股的方式主要有：回购、管理层收购、股权转债权、股权再融资、股权转让和可交换*。

与任何经营实体一样，上市公司的运作离不开“债”的存在。为防止控股股东通过作为债务人的上市公司对债权人正当利益的损害，应建立和完善下列制度：（1）控股股东与作为债务人的上市公司对上市公司的信息披露的连带责任；（2）债权人对债务人向他人继续重大举债的无异议制度；（3）借鉴发达国家的经验，引入银行对上市公司的相机治理制度。

上市公司同样具备适用公司法人格否认制度的可能性。下列情形下，司法审判人员可以考虑适用法人格否认制度，由公司控股股东对公司债务承担连带责任：（1）人员混同；（2）主要财产混同；（3）虚假出资；（4）股东大会形骸化；（5）业务混同；（6）以逃避债务为目的的资产处置行为。对于公司从事违法行为是否可以适用法人格否认制度，应区别不同的情况对待。

追究与不追究公司控制权人责任的两难处境，客观上为公平原则的法律适用留下了必要的空间。双方均有过错和双方均无过错，但导致的结果是债权人单方面的利益损失时，公司控股股东应以其历史上从该公司获得的收益向债权人进行必要的补偿。这种补偿机制又称控股股东对债权人的获利回吐。

导言

上篇　对缺陷的探索与思考

　第1章　控制权性质与控制权表现形式

　　1.1　控制权性质的识别

　　1.2　隐形控制

　　1.3　实际控制人

　　1.4　一致行动人

　第2章　中国上市公司控制权成因与利弊分析

　　2.1　控制权状况及其成因

　　2.2　中国上市公司控制权存在的基本问题的争鸣

　　2.3　理性地看待中国证券市场

　　2.4　改良是中国上市公司的基本国策

　第3章　中国上市公司治理及其模式选择

　　3.1　公司治理的内涵与争鸣

　　3.2　各国公司治理法律制度概要

　　3.3　我国的上市公司治理法律制度及其评价

　　3.4　我国上市公司控制权与公司治理模式的选择

下篇　对制度的改良与创新

　第4章　控制权与股东大会制度的完善

　　4.1　股东大会制度评述

　　4.2　股东大会决策制度的完善与创新

　第5章　控制权与董事会制度的完善

　　5.1　董事构成论

　　5.2　董事职权论

　　5.3　独立董事制度的完善

　第6章　控制权与国有股减持

　　6.1　国有股减持应遵循的基本原则

　　6.2　国有股减持的范围

　　6.3　国有股减持的法律途径

　第7章　控制权与债权人利益保护

　　7.1　债权人对上市公司的监督机制

　　7.2　法人格否认制度在上市公司中的适用

　　7.3　控股股东的获利回吐——适用公平原则的几种场合

参考文献

后记

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书籍介绍

已有的对上市公司控制权法律问题的研究多是动态性研究，即对控制权的形成与转让过程的研究(俗称“并购”问题研究)，《中国上市公司控制权法律问题研究:缺陷与改良》的研究是静态性的研究，即把“控制权”当作一个细胞的研究。控制权的法律基础是公司的股份，控制权的市场价值是控制权人对他人出资资产的控制能力。正确识别上市公司控制权，必须善于正确识别隐形控制、实际控制人、一致行动人等控制权的表现形式。

单一化的国有投资主体、权利的高度集中和非流通性是我国上市公司控制权的三大基本特征。我国上市公司特殊股权结构的形成根源于我国的政治制度、法律环境和股票发行上市的行政管理体制。股权的高度集中并非中国的发明专利。在我国，上市公司控制权较高程度上集中于国有持股人手中，较之于股权高度分散，并非弊大于利。我国上市公司目前面临的基本矛盾并非股权分置，而是控股股东与中小投资者的利益冲突，冲突的根源在于控股股东对中小投资者的法律剥夺和非法律剥夺。

各国公司治理的理论，主要有制度安排说、相互作用说、决策机制说、组织结构说。《中国上市公司控制权法律问题研究:缺陷与改良》作者认为，公司治理的实质是一种目标的追求，就我国上市公司而言，公司的基本目标应当是：(1)全体股东利益的最大化；(2)各类股东尤其是中小股东利益和地位获得充分的保护；(3)公司的可持续发展。

• 作者：星 发布时间：2019-08-02 13:28:47

  内容基本上都是塞勒与卡尼曼的行为经济学

• 作者：S君啊 发布时间：2020-02-11 19:42:38

  不是特别有用

• 作者：二力杆儿 发布时间：2019-03-29 22:52:34

  的确不适合自学，指弹得练。

• 作者：四部居士 发布时间：2016-11-25 09:11:21

  有时候版本无非是一种心理安慰而已

• 作者：江山 发布时间：2021-02-13 12:26:33

  2021年春节再读，具体体会见长评。

  有个感受，读书几遍，每次都有一些相通的地方。比如：俞岱岩的事儿导致张五夫妇自杀，真是殷素素的事儿吗？

  以及，朱长岭武烈为了虚无缥缈的武林至尊撇家舍业丢弃性命，真的值得吗？

  赵敏在无名岛遭受冤屈，与蓉儿在桃花岛遭遇到的差不多，她俩解决问题的方式也异曲同工。

  类似的问题，刚有个想法，再翻两页就看到前些年写下的标注。

  真是慎终如始，从一而终啊！

• 作者：秋秋冬 发布时间：2015-12-24 20:18:54

  这本书没人看，很多原因是因为书名吧

• 请相信，任何表象的背后都有难以言说的原由

  作者：漫步秋叶 发布时间：2018-12-14 21:42:34

  文/漫步秋叶

  我们所做的每件事情，都有自己必须做，或者想要做，甚至是迫不得已做的理由。就像我们的开心，沮丧，郁闷，痛苦，也是来自体内感情的抒发。

  所有的事情和举动，都是有原由的，就像没有无缘无故的爱，也没有无缘无故的恨一样，我们也不会无缘无故的去焦虑。

  “焦虑”几乎是每个人都有过的体验。焦虑会让我们“坐立不安”，焦虑也会让我们有心跳加快、呼吸窘迫、脸红、颤抖、手心冒汗等等因交感神经过度兴奋而出现的症状。

  你知道吗？平时我们常常挂在嘴边的焦虑，在严重到一定程度是也会被纳入病态的范围。

  在梦中，她看到死去的丈夫来到她的床边，伸出手来拉她，好像要带她走......听起来似乎有某种诡秘的灵异气氛，但其实是一个“焦虑的梦”。

  梦醒后的恐慌、呼吸困难、胸痛、心脏怦怦乱跳等症状并非急性心肌梗死，而是

  焦虑性精神官能症

  的发作。

  这样的焦虑来自她对丈夫的敌意以及在丈夫死后因前述敌意而产生的罪恶感。在丈夫缠绵病榻时，他希望摆脱照顾他的责任，丈夫死后，她又连忙搬家，想摆脱跟丈夫有关的一切。她梦魇中那“伸出手要拉她一起去的丈夫”就是其内心罪恶感的化身。

  她在夜里难以成眠，经常梦见昔日大火时，她从二楼跳下来及爬进客厅抱出婴儿的那一幕，而从梦中惊醒过来。

  她坚持要住一楼的房子，平常也尽量避免到二楼以上的商店、旅馆或公共场所去，对密闭的地方也身怀恐惧。而且有慢性的疲惫感、精力减退、无法集中注意力等症状。

  看似无法理解的举动，却隐藏着令她想忘也忘不了的创伤经验

  ：她以前住在二层楼的房子里。大约半年前，在丈夫外出的某个深夜，她在睡梦中闻到呛鼻的浓烟味而从梦中惊醒，她急忙下楼，结果发现客厅已经着火了。

  事起突然，她第一个念头是要打火警电话，但电话线却被烧坏了，当她敲开邻居的们打完火警电话后，匆匆回到家里，去楼上摇醒两个学龄前孩子时，楼下已是一片火海，无路可逃。情急之下，她只好打开楼上的窗户，将两个孩子抛下去，然后自己也跟着跳楼。两个孩子幸好被闻讯赶来的邻居及时接住，没有受伤。但她自己的小腿骨却跌断了。

  在疼痛中，她想起自己的另一个孩子，刚出生三个月的婴儿单独睡在楼下的餐厅里。一思及此就心如刀割，只是在不顾旁人阻止从窗户爬进屋内，将孩子抱出来，却因耽搁太久，在送往医院之前被宣告死亡。

  在住院的三个月里，躺在病床上，内心一直无法挥去这场不幸的大火，并对自己先到邻居处打电话而没有及时救出三个孩子深感懊悔与罪恶。出院后，也时常在夜里经常梦见那场大火，白天则不是在内心反刍自己的“愚蠢”，自己为什么“那么傻”--不先救孩子却去打电话？但大错已经铸成，再也无法挽回。

  就在这种无限的悔恨、懊恼、悲痛与罪恶感之下，她有了上述那些让人无法理解的举动。这就是“创伤后压力违常”。

  所谓“创伤后压力违常”是指一个人在经历超乎人类正常经验之外的心理创伤事件后，仍然在内心一再经验（重现）该创伤经验，对外在世界的反应变得迟钝，并出现自律神经及认知功能等方面的障碍。

  

  这样的变态真相故事在王溢嘉著的《变态心理揭秘》一书中共有四十五个，其中有二十六个神经官能症及人格障碍案例，十三个性变态案例和六个妄想症的案例，其中包括心理治疗的开山鼻祖弗洛伊德以及其他一些治疗师的经典案例。

  王溢嘉，著名心理科普作家，台大医学系毕业后弃医从文，专事文化工作。著有《虫洞书简》《汉民族的幽暗心灵系列》《夜间风景：梦》《实习医师手记》等作品近五十余种。

  作品涵盖散文、心理、文化评论、科学论述、两性议题等范畴，有人将其比作“台湾的李银河”，有人这么评价王溢嘉：他比医生懂更多的心理学，比心理学懂更多的生命科学，比生命科学者懂更多的精神分析。

  《变态心理揭秘》是一本有态度，有深度，又通俗易懂的心理学书籍，书中以精神医学角度讲述了四十五个变态的故事，并在每个故事后进行了解说和专业的分析，你将从精神医学角度对各种变态心理有结构性的了解。

  细细读来，你会发现在每一个故事中，没有为博眼球的特定述说，没有对事件对错以及人物的行为讨伐，有的只是作者对“非正常者”的慈悲心和人文关怀，就如封面上写的那句“冷眼揭露，含泪挖掘”。

  有因才有果，所有表象的背后总有难以言说的原由。就像书中故事的主人公，他们的所欲所思所为，他们的偏执、歇斯底里与残忍背后，有着令人心碎的童年过往。或许这就是《变态心理揭秘》向我们揭露的事件本质。

• 关于知识分子的背叛的书评

  作者：小理性 发布时间：2011-05-22 15:27:31

      没有任何论据证明海德格尔读过法国康德主义者朱利安•班达的哲学小册子《知识分子的背版》一书。在班达看来，知识分子把他们自己交给历史的大潮，任其推动、漂流，而放弃真理、正义、自由等的普遍使用的思想精神价值，听从本能、民族精神、直觉等等非理性力量支配，这就是知识分子背叛的开始。被定义为世界牧师的哲学和文学知识分子，所肩负的任务是，反对各个时期的政治上的所谓时代精神的侵袭，保护人类的普遍价值。除了知识分子，难道还有其他人能完成此任吗？因为“俗人”已经不可避免地被卷入到世界的行为和激情中了。这是一种严格的人文主义的唯理论。它公开站出来反对浪漫主义的民族精神的花言巧语。班达在谈到德国思想精神时说，康德以后，德国精神已无甚可学的东西。我们只有不断告诫人们，对它们提高警惕。班达引用了雷兰的话，似乎是一直针对海德格尔的：“人既不属于他的语言，也不属于他的人民，他只属于自己。因为他是自由的，即道德的存在。”班达坚信，谁要是把人类的精神思想驱逐出它的普遍性故乡，让它变成人民争论的对象，那么不久就会在那里看到对“文化战争”的呼吁。

                                  ——摘自《海德格尔传》萨弗兰斯基

                                      P437~438